非法赌博机上惊现“捕鱼达人”，引发商标异议

　　一品标局获悉近日，非法的赌博机上的“捕鱼达人”商标异议事件引发民众热议。之所以被商标异议，商标异议提出者现以侵犯商标使用在先权利为由，要求撤销商标。这个商标是在“计算机软件设计、计算机软件更新”等商品上的标识“捕鱼达人”。问题的核心焦点在于:“捕鱼达人”的商标标识可否用于阻却在后商标的申请。大掌柜认为，即使非法商品产生了一定的影响力，仍不能赋予其合法的商誉，所附标识不具有合法的权利。

　　《中华人民共和国商标法》第十条第一款第（七）项规定：带有欺骗性，容易使公众对商品的质量等特点或者产地产生误认的，不得作为商标使用。他人在类似的合法商品上申请与“非法标识”相同或近似的标识，可能产生欺骗或误导的，仍然不能被批准注册。基于商标注册的“欺骗性”条款，“非法标识”仍可能阻却在后类似的商标注册。虽说，任何人不得从其违法行为中获利。“非法标识”的影响力很大程度上是基于商品的违法而产生对社会公众的吸引力。因为这种违法利益不受法律保护。商标法的目的显然不是鼓励人去生产违法商品，获得该“商誉”上利益。如果承认行为人可以通过销售非法商品获得商标权，那么行为人完全可以通过许可或同意他人在近似的合法商品（如合法的麻将机）上申请或使用与“非法标识”相同或近似的标识来获得利益，这显然违反法律的基本原则。

　　但是，他人在合法的近似商品上申请相同或近似的“非法标识”，仍然可能由于引起公众的混淆而不应被允许商标注册。相关的消费者可能会误以为该合法商品具有非法功能，他人使用“非法标识”可能基于这种消费者的误导而获得非法利益。例如，行为人将生产、销售毒品的“非法标识”使用在合法的药品上，相关消费者误以为该药品具有毒品的功效，而购买该药品。国外似乎不存在与“捕鱼达人”商标异议的案例，这可能因为在我国的非法商品在国外并非绝对的禁止流通品，如赌博、枪支和大麻在美国都有一定的合法市场。因此“捕鱼达人”商标异议可能是在我国所特有的情况。一品标局产权顾问认为，大麻上的标识不能在美国获得联邦注册，因此推导出“非法标识”不具有商标权。该观点无法证明“非法标识”不具有商标权。大麻上使用的标识不能获得联邦注册，并不代表在大麻上使用的商标不具有权利，大麻上使用的标识仍然能基于“仿冒原则”作为非注册商标获得保护，甚至可能被注册为某些州的商标。

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